印发《广州市补充医疗保险暂行办法》的通知

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　　“过失相抵”并非是指将受害人和加害人的过失相互抵销，而是指比较受害人与加害人的过失程度大小，从而确定民事责任的范围。过失相抵原则作为公平理念的一种体现，已经突破了传统民法理论中只适用于过错责任领域的限制，扩展至无过错责任领域。而无过错责任领域的适用也是有限制的。如何界定双方当事人的注意义务程度，还需要结合个案的具体情况、当事人的职业，文化水平，社会经验等因素进行认定。

　　一、过失相抵原则的内涵与法理基础

　　所谓过失相抵，是指当受害人对于损害的发生或者损害结果的扩大具有过错时，依法减轻或者免除赔偿义务人的损害责任从而公平合理地分配损害的一种制度。[1]我国《民法通则》第131条规定：受害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。该条款首次提出了我国的过失相抵原则。最高院颁布的《人身损害赔偿解释》第2条对过失相抵原则的适用范围、标准等进行了解释，初步完成了我国过失相抵原则的构建。《侵权责任法》第26条则延续了上述法律与司法解释的规定，明确“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。

　　需要明确的一点是，“过失相抵”只是一种形象的说法，并非是指将受害人和加害人的过失相互抵销，而是指比较受害人与加害人的过失程度大小，从而确定民事责任的范围。各国侵权法普遍将过失相抵原则作为减轻或者免除责任的法定事由，只是在称谓上有所不同。比如，德国民法典将其称之为“共同过错”，而英美法则将其称之为“共同过失”，我国台湾地区的“民法”将其称之为“与有过失”。

　　《侵权责任法》第26条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。依据民法理论，过错包含故意和过失两种情形，据此有人认为该条确立的过失相抵原则也包含受害人故意的情形。然而该法第27条又单列一条“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任”。26、27条都是第三章不承担责任和减轻责任的情形下的抗辩事由，对此容易造成理解上的偏差。受害人故意是否应包含在过失相抵中？这两条的规定是否是立法瑕疵？立法机关给出了明确的理由：如果损害完全是由受害人故意造成的，即损害发生的唯一原因是受害人故意，应当适用第27条的规定完全免除行为人的责任；但如果受害人对于损害的发生存在故意，而侵权人对于损害的发生也有故意或者重大过失的，则属于减轻侵权人责任的问题，应当适用第26条。[2]例如在机动车交通事故中，行人故意碰撞机动车（碰瓷行为），而此时机动车驾驶员存在逆向行驶、醉酒驾驶等情形，对机动车驾驶员应当是减轻责任而不是免除责任。

　　过失相抵原则的法理基础源自于责任自负原则和公平理念。行为人不能将由于自己故意或者过失而导致的损害转嫁给别人承担。行为人应当对自己的行为负责，如果行为人要为他人的过错而承担责任，明显违背最基本的公平理念。

　　二、过失相抵的适用范围问题

　　在以过错责任为归责原则的一般侵权中适用过失相抵原则已成共识，但能否在以无过错责任为规则原则的特殊侵权（或者说类型化侵权）中适用过失相抵原则，确实一个在理论界和实务界争议较大的问题。

　　否定说。有学者认为，过失相抵原则作为减免侵权人责任的一个事由，其依据就是过错理论，即受害人存在过错，因此它不能适用于以无过错责任为规则原则的特殊侵权。[3]持该观点的人认为，我国《民法通则》第131条规定“受害人对损害的发生也有过错的，可以去减轻侵权人的责任”，从该条中的“也”字可以看出，侵权人有过错的，才能谈的上受害人“也有”过错，该条实际上就是明确了侵权人的过错责任。因此在无过错责任中，不能适用过失相抵原则。

　　肯定说。持该观点的学者认为：无过错责任只是不考虑加害人有无过错，并不是不考虑受害人的过错；按照受害人过错的大小，减轻甚至免除加害人的赔偿责任，与无过错责任的法理并不矛盾，在无过错责任的侵权案件中适用过失相抵原则，实质上是用受害人的过失抵销加害人的责任。[4]

　　在审判实践中，关于过失相抵原则的适用范围问题也发生过重大争论，尤其集中的触电人身损害案件中。依据《民法通则》第123条的规定，从事高空、高压、易燃、易爆等高度危险作业致人损害的，应当承担无过错责任。若依据过失相抵只能适用于过错责任的的观点，在此种情况下，即使受害人对触电事故存在重大过错（比如偷割电缆线）也不能减轻供电公司的责任，这明显不公平。2003年最高院颁布的《人身损害赔偿解释》在第2条，实际上已经将过失相抵原则扩展到无过错领域，依据该条规定即使在无过错责任案件中，如果受害人有重大的过失，可以减轻侵权人的赔偿责任，但受害人属于轻微过失的，不减轻侵权人的赔偿责任。我国《道路交通安全法》第一次在立法上承认了过失相抵原则可以适用于无过错责任案件中。该法第76条规定“……有证据证明非机动驾驶人、行人有过错的，依据过错程度适当减轻机动车一方的责任。”因此而言，在无过错案件中适用过失相抵原则并无不妥。

　　在此情况下，需要探讨的是，是不是所有的无过错责任案件侵权人均可以以受害人存在重大过失来进行抗辩。从《侵权责任法》规定的承担无过错责任的情形看，有些条文并没有将过错相抵作为减免责任的抗辩事由。如去《侵权责任法》第70条规定，在民用核设施致人损害中的抗辩事由只有两个即受害人故意和战争。该法第80条也明确了禁止饲养的动物致人损害的，动物的饲养人和管理人应当承担责任，在此种情况下动物的饲养人和管理人并不能以受害人存在重大过失来主张减免责任，因为在此情况下，行为人违反禁止性规定饲养猎犬等危险动物是在过错上等同于故意。[5]因此而言，过失相抵原则在无过错责任领域的适用是有限制的。

　　三、过失相抵原则的具体适用

　　（一）双方当事人均为故意的情形

　　双方均为故意的侵权案件多表现为互殴行为。互殴行为虽然是双方的故意行为，但是依然能够依据双方的过错大小、原因力程度来划定双方的责任分担范围。比如要考虑互殴行为的引发者，互殴损害的大小比较等。需要明确的一点是，必须首先将正当防卫的行为排除出来，才能依据上述规则进行责任的划分。如果一方的行为已经构成了正当防卫则不能再依据原因力、过错来分担责任，而应当由侵权人承担全部责任。

　　（二）侵权人故意与受害人重大过失的情形

　　在侵权人存在故意，受害人存在重大过失的情形下，侵权人的责任不能被完全免除，但是不应当承担全部责任。此时，适当地减轻侵权人的赔偿责任才是妥当的。

　　（三）侵权人故意与受害人一般过失

　　当侵权人具有故意伤害他人意图时，表明了其过错是损害发生的唯一原因，此时其行为就具有了显著的非法性，法律应当制裁之。事实上，《人身损害赔偿解释》对此种情形已有明确规定，该解释在第2条中规定“侵权人因故意或者重大过失致人损害的，受害人只有一般过失的，不能减轻赔偿义务人的责任。”

　　（四）侵权人过失与受害人故意的情形

　　当损害是由受害人故意引起时，侵权人能否免除责任，前文已经有所阐述。此时应注意的一点是，要区分侵权人的过失是属于一般过失还是重大过失。侵权人存在一般过失，可免责，侵权人存在重大过失只能减轻责任。而判断一般过失与重大过失的标准在于行为人对于“注意义务”的违反。注意义务存在三个不同的层级：第一，善良管理人的注意，即某一职业团体、某一专业领域的诚实、理性之人通常具有的注意，未尽到善良管理人注意义务的，构成轻微过失；第二，与管理自己实务为同一程度的注意义务，这种注意程度通常低于善良管理人义务，未尽此注意义务构成一般过失；第三，一般注意义务，即一个理性的、具有基本社会常识的人所应当具有的注意义务，这种注意义务的程度最低，未尽此注意义务，构成重大过失。

　　（五）侵权人的一般过失与受害人的重大过失

　　在过错责任领域，受害人存在重大过失，而侵权人存在一般过失的情形下，可以减轻侵权人的责任，甚至之某些案件中依据具体的案情来免除侵权人的责任。而在无过错责任领域，侵权人的一般过错并不能使侵权人免除责任，因为无过错责任原则的制度设计初衷就是为了加重侵权人的责任，在此情况下只能相应减轻侵权人的责任。例如，动物园在观赏动物的外围设置了铁栅栏以防止游人进入或给动物喂食，而家长引导未成年人给动物喂食，小孩穿过可以阻拦成年人的铁栅栏而跌人动物活动区，收到动物伤害。此时，受害人的法定代理人存在重大过失，而动物园存在一般过失，在此情况下完全免除动物园的责任并不合适，因为动物园并没有考虑到特殊人员的安保措施问题。只能减轻动物园的责任。

　　总之，过失相抵原则适用本质上是损失后果的一种分担过程，如何界定双方当事人的注意义务程度，还需要结合个案的具体情况、当事人的职业，文化水平，社会经验等因素进行认定。

　　
参考文献　
山东省泰安市人民政府


泰政发(2000)1号泰安市人民政府关于印发《泰安市引进海外高层次留学人员若干规定》的通知



各县、市、区人民政府，市政府各部门：
现将《泰安市引进海外高层次留学人员若干规定》印发给你们，望认真贯彻执行。

二OOO年一月六日

泰安市引进海外高层次留学人员若干规定

第一条 为促进海外高层次留学人员的引进，加快实施科教兴泰战略，促进我市经济和社会发展，根据《山东省引地海外高层次留学人员若干规定》，结合我市实际，制定本规定。
第二条 我市引进的海外高层次留学人员主要指：适合我市经济、社会发展急需的高新技术、支柱产业、重点工程项目、新兴产业等领域的高级专业技术人员和经营管理人员；科研领域的学术和技术带头人；拥有国际国内领先水平的专利、发明、专有技术的人员；在紧缺专业及应用技术领域获得硕士以上学西半球或中、高级职称的人员。
第三条 鼓励海外高层次留学人员在我市兴办企业，在各类企事业单位任职、兼职，聘任为科研机构的顾问或重点工程、重点科研项目的负责人；也可以采取技术承包、技术入股、合作研究与开发、成果转让等形式为我市经济建设服务。
第四条 海外高层次留学人员可以短期服务，也可以长期服务或在泰安定居。除合同另有规定外，可自由流动。公安部门要为海外高层次留学人员办理落户、出入境手续提供便利。
第五条 引进海外高层次留学人员的单位，不受编制定员的限制。用人单位可根据海外高层次留学人员的学历、学位、职称及实际工作水平，聘任其相应的专业技术职务。对特别优秀才，有关部门可为其破格晋升专业技术职务。
第六条 对引进的海外高层次留学人员，工资待遇完全放开。用人单位根据其专业水平与本人协商，从优确定其报酬。
允许海外高层次留学人员以专利、发明、专用技术、资金等要素参与分配，分配比例由受益单位和留学人员商定。
第七条 对引进的海外高层次留学人员的科研活动，有关部门要在科研项目立项、申报、科研经费资助、实验室建设等方面，给予倾斜和优先支持。
第八条 海外高层次留学人员来泰兴办或收购企业，享受外商投资企业的优惠政策。兴办高新技术开发企业的，注册资金放宽到1万美元。
第九条 对通过研制开发新产品、推广应用新成果获得重大经济效益的海外高层次留学人员，由政府予以表彰奖励。
第十条 对来泰定居的海外高层次留学人员，2000年底前个人购买竣工投入使用的建筑面积150平方米内的单位公有住房，仍享受房改售房的各项优惠政策，并将一次付款折扣的优惠提高到25%。2001年1月1日后购买此类住房，给予在成本价基础上折扣25%的价格优惠。
第十一条 对海外高层次留学人员配偶的工作调动、就业、人事、劳动部门要根据本人专业特长、帮助推荐、落实工作单位。
第十二条 海外高层次留学人员的子女需来泰就读，处在义务教育阶段的，由当地教育部门负责优先安排入学，学校不得收取政府规定以外的其他费用。
第十三条 对海外高层次留学人员随迁的配偶、子女，公安部门应及时办理落户手续，并免收城市增容费等费用。
第十四条 市人事局负责我市海外高层次留学人员引进工作的规划制定和组织实施，其所属人才服务机构，要为用人单位和海外高层留学人员提供信息咨询、双向选择、人事代理等方面的服务。
第十五条 本规定自发布之日起施行。