国家工商行政管理局私营企业档案管理暂行规定

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不足额出资股东的对外责任

戴洪斌


　　公司作为市场经济中重要的经济组织，在经济生活中，开展大量的生产经营活动，必将与其他的市场主体发生经济往来，产生各种债权债务。公司违约或侵权，依法应承担相应民事责任。但在公司资产不足以清偿债务时，出资不足的股东就要承担相应责任。这里再对股东对公司债务的责任问题，作一分析。

一、公司股东的有限责任制

　　公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。公司法第三条明确了公司也包括了有限责任公司的法人地位，明确了有限责任公司股东的有限责任制。有限责任公司这一词组由“有限责任（或有限）”、“公司”两个词构成，其“公司”即是公司法意义上的公司，明示的是公司的法人地位。其“有限责任（有限）”即是对股东有限责任的宣示。对于股东来说，只要按照法律规定和公司章程，履行了对于有限责任公司的足额出资义务，就不再承担其他责任，也不再对公司的对外债务承担责任。其有限责任体现为只在认缴出资额内，超过出资额的公司债务股东不再承担责任。公司法确立的公司法人地位和股东有限责任制，是市场经济的基石，构建起了现代市场经济大厦和体系，规范着公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进市场经济的发展。

二、股东不足额出资的责任

　　股东负有对公司严格的出资义务，应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。足额出资后，也不得抽逃出资。公司法第二十八条规定了股东不履行好出资义务时的违约：股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。这是从股东不履行好出资义务，应对其他股东承担的违约责任。对于出资问题股东对公司的对外债务责任问题，应固定在公司法第二十条中。规定了：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”这条规定的范围较广，这里只就公司股东出资问题承担公司债务这一情形作出分析，其他的情形则不予涉及。当公司股东不遵守法律、行政法规和公司章程，不履行股东足额出资义务，也即是在对公司的出资上滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，该股东应当对公司债务承担连带责任。对这个法律条款作出这一推演，用于确定公司股东不履行足额出资义务，应对公司对外债务承担责任，具有法律和现实意义。从此，不再只是从法理上寻找责令公司出资问题股东对外承担公司债务的理论依据，也不再只是以“刺破公司面纱”来寻找面纱后股东责任的理由，而直接有了可以引用的公司法条文，以确定不足额出资股东的责任。

三、出资问题股东承担公司债务的性质

　　公司股东不履行足额出资义务，在法律看来，就是股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任、逃避债务、严重损害公司债权人利益的行为。不足额出资股东对公司债务承担的责任，其性质究竟是什么？

1、出资为公司内部关系。

　　公司是一个组织，其内部结构十分复杂。公司、股东、股东大会、股东代表大会、董事会、监事、经理以及公司聘用的行政、业务工作人员等，这些都是公司的内部机构及相关人员，涉及的是内部的法律关系。公司股东对公司的首要的义务是履行好足额出资义务。公司因公司股东的足额出资以对公司对外债务作出保证，以公司股东出资作为公司自己的财产承担对外债务，开展生产经营业务。公司股东对公司的出资义务及其相应责任，也属于公司的内部关系。

2、公司债务的外部关系。

　　公司因生产经营活动或其他的侵权行为而产生对外债务，由于公司具有法人地位，当然应由公司以其自身财产来承担相应责任，或者是违约责任或者是赔偿责任。这是公司的外部关系。

3、内外两个关系的合并。

　　如果公司财产足以完全清偿这些对外债务，则不涉及到公司股东的出资是否到位问题，不要求出资问题股东对公司债务承担责任。有时，由于公司自身的财产不足以清偿对外债务，公司债权人的债权不能得到充分保护和足额清偿，那么就要按照相关法律规定，确定由出资不到位的股东承担连带责任。一方面，公司股东出资公司是公司的内部关系。另一方面，公司的对外债务却属于公司的外部关系。在公司不能清偿债务时，出资不到位股东则直接承担这公司的对外债务，公司股东的这个责任，穿越了公司的内部关系和外部关系，将其合在了一起。出资问题股东承担公司债务，是将股东对公司的出资义务责任和公司对债权人的违约、侵权责任作了合并，是两个法律关系的合并，也是两个法律责任的合并，由此确立起一种新型的法律责任，以保证出资问题股东清偿公司债务。

4、出资问题股东承担公司债务的性质。

　　出资问题股东承担公司债务，应是赔偿责任，还是违约责任？公司法表述的是，该股东应当对公司债务承担连带责任。连带责任只是责任的承担方式，而未明确说明责任的性质。公司法第二十八条规定，一个股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。该股东负了两个责任，一个是该股东对公司继续履行出资的责任，一个是该股东对其他股东的违约责任。该股东与其他股东的关系是合同关系，他因出资问题而对其他股东所负的责任当然就是违约责任。还应该明确，该股东对公司并无合同关系，其与其他股东订立合同、制定公司章程，而由此设立公司，该股东也是公司的一份子。该股东对公司的出资义务及相应责任性质又是如何？如果单纯从平等主体的角度来分析股东就出资与公司的关系及责任性质，则不太容易说清楚。因为股东作为公司的一个成员，其与公司之间本来就没有合同关系，也没有一般民事关系上的平等性。有的说股东权是一种社员权，这种说法有一定道理。其实股东权本身就可以成为一种独立的权利形式，相关责任也应成为一种独立的与之配套的责任。股东权为独立民事权利形式、股东责任为独立民事责任的认识，由此应该这样来看，股东是基于其足额出资责任而应承担公司的对外违约、侵权责任，对内不足额出资责任是因，对外承担责任是果。


浙江省舟山市人民政府办公室


舟山市人民政府办公室关于印发舟山市政府投资项目管理实施细则（试行）的通知



各县（区）人民政府，市政府直属各单位：

《舟山市政府投资项目管理实施细则（试行）》已经市政府常务会议审议通过，现印发给你们，请遵照执行。









二○○六年二月十日





舟山市政府投资项目管理实施细则（试行）



第一章 总 则



第一条 根据《浙江省政府投资项目管理办法》和《舟山市人民政府关于加强政府投资项目管理的若干意见》，为进一步规范政府投资项目年度计划管理和项目建议书、可行性研究报告、初步设计审批以及竣工验收程序，结合我市实际，制定本实施细则。

第二条 政府投资项目是指利用市级政府下列资金进行建设的固定资产投资项目：

（一）财政预算安排的建设资金；

（二）纳入财政预算管理的专项建设资金；

（三）政府融资以及利用国债的资金；

（四）国际金融组织和外国政府的贷款、赠款；

（五）转让、出售、拍卖国有资产及其经营权所得的国有资产权益收入；

（六）土地使用权出让金；

（七）法律、法规规定的其他政府性资金；

虽不利用上述资金，但土地使用权通过行政划拨取得的项目也纳入政府投资项目管理。

第三条 政府投资项目实行项目储备制度。根据国民经济和社会发展中长期规划、区域规划、专项规划和发展建设规划，由政府有关部门和项目业主开展政府投资项目前期工作，并经市发改委组织咨询论证后列入政府投资项目储备库。

第四条 市发改委会同市财政局及有关主管部门，根据国民经济和社会发展中长期规划、重要领域发展规划和政府投资中长期计划的要求，提出年度政府投资项目建设计划建议报市政府批准。

第五条 政府投资项目应当编报项目建议书、可行性研究报告、初步设计和项目概算，其中总投资在500万元人民币以下的以及建设内容简单的项目，可以合并编报和审批项目建议书与可行性研究报告。

第六条 市级政府投资重点用于以下领域：

　 （一）渔农业、水利、能源、交通、城乡公用设施等基础性项目；

　 （二）教育、文化、卫生、体育、社会保障、生态建设、环境保护、资源节约等公益性项目；

　 （三）科技进步、高新技术、现代服务业等国家和省重点扶持的产业发展项目；

　 （四）政府公共服务设施项目。

第七条　政府投资项目必须组织竣工验收，对项目建设及资金使用等进行全面审查和总结。完善重大项目稽察制度，建立政府投资项目后评价制度，对政府投资项目进行全过程监管。

第八条 市级政府投资分别采取直接投资、资本金注入、投资补助、贴息等投资方式。

采用直接投资和资本金注入方式的项目审批按本程序管理。

采用投资补助、贴息方式且政府投资资金占项目总投资20%以上的项目审批也适用本程序。

采用投资补助、贴息方式且政府投资资金占项目总投资20%以下（不含）的投资只审批资金申请报告，项目立项按项目属性管理。

申请国家、省资金补助的项目，应根据国家、省有关规定执行。



第二章　年度投资计划管理



第九条 政府投资项目建设实行年度投资计划管理，年度计划分为续建项目计划、新建项目计划、预备项目计划三种计划类别。预备项目在计划年度内完成前期工作，具备开工条件，经批准可转为新建项目计划。

列入投资计划的项目，应当从政府投资项目储备库中选择。

第十条 续建项目是指已开工建设，并将延续到本计划年度的项目。

新建项目是指前期工作基本完成，建设条件具备，能在本计划年度内开工的项目。

预备项目是指正在开展前期工作，但尚不具备开工条件的项目。特别是工可未批复或资金未落实、用地手续未办理的项目。

第十一条 市政府各主管部门、市属企事业单位和各县（区）发改局根据全市发展规划和项目情况，衔接部门预算，于当年9月底提出所属的政府投资项目下一年度建设计划申请，报市发改委。

第十二条 年度政府投资项目建设计划申请应包括下列内容：

（一）项目名称；

（二） 项目法人名称；

（三） 建设内容和规模、建设周期；

（四） 项目总投资、年度投资；

（五） 资金来源；

（六） 使用单位名称；

（七）项目进展情况和其他应当说明的情况。

第十三条 市发改委汇总市级政府投资项目年度建设计划申请，经组织评估、论证或审核后，会同财政部门衔接政府年度预算及政府性债务收支计划，编制年度政府投资项目建设计划建议，报市政府常务会议审议。

第十四条 政府投资项目年度计划经市政府批准后，市发改委应及时下达年度建设计划，并通知相关部门和县（区）发改局。

第十五条 政府投资项目计划一经批准，必须严格执行，任何单位和个人不得擅自变更。

政府投资项目建设计划执行过程中，确需调整项目年度投资计划或增减政府投资项目的，由项目业主或其主管部门提出申请，市发改委经征求财政部门意见后制定调整方案，报市政府批准。

当年度政府投资总额在执行中有追加时，优先安排列入年度计划的预备项目。



第三章 项目建议书审批



第十六条 项目建议书应由市级部门、市属企事业单位或县（区）发改局上报或转报。

市级审批的项目建议书原则上应由具备工程咨询资格的机构编制。

省审批的项目建议书应由具备乙级及以上工程咨询资格的机构编制。

国家审批的或重大建设项目的项目建议书应由具备甲级工程咨询资格的机构编制。

第十七条 项目建议书内容主要包括：项目业主（或筹建单位）的基本情况、项目提出的背景、建设的必要性、拟建地址、拟建规模、主要建设内容、建设期限、投资估算、资金筹措意向以及经济和社会效果初步评价等。

第十八条 项目建议书上报或转报时需附以下相关材料：

（一）项目建议书文本及申请报告；

（二） 规划部门出具的是否符合城市或村镇总体规划的初审意见；

（三） 国土资源部门出具的用地初审意见；

（四） 政府投资、其他出资方及银行等金融机构贷款的意向意见；

（五）法律、法规规定的其他材料。

第十九条 上报市发改委的项目建议书，一般应由市发改委组织或委托符合资质要求的咨询中介机构进行咨询评估。

转报国家、省审批的项目建议书，由市发改委组织初审。

第二十条 市发改委在收到申请材料后，应及时向申请单位出具《舟山市发展和改革委员会政府投资项目（项建书）审批联系单》；

对申请材料齐全、同意受理的，应在联系单中注明受理时间，并承诺审批时限。项目建议书评估论证时间不计算在市发改委审批期限内，但应当将有关情况告知项目申请人；

对需补正申请材料的，应在联系单中注明需补正的材料。补正材料需相关行政许可和审批部门协助办理的，联系单应抄送相关部门；

对需延期办理的，应在联系单中注明延期原因；

对不予受理的，应在联系单中注明不予受理的理由。

第二十一条 市发改委在项目受理后6个工作日内（不含咨询评估时间）对是否同意立项进行批复。批准立项的批复文件主要内容应包括：

（一）项目建设的必要性；

（二）项目建设规模和主要内容；

（三）项目选址、拟用地规模及总体布局；

（四）项目总投资框算及资金来源；

（五）项目业主、建设工期；

（六）明确是否实施“代建制”；

（七）其他需要明确的事项。

第二十二条 根据市发改委批准的项目建议书，项目业主开展规划选址、土地预审、环评、资金筹措等前期工作，并进行工程可行性研究。



第四章 可行性研究报告审批



第二十三条 可行性研究报告由市级部门、市属企事业单位或县（区）发改局上报或转报。可行性研究报告应由具备相应资质的工程咨询机构编制。省、市审批的可行性研究报告应由具备乙级及以上工程咨询资格的机构编制，国家审批的或重大建设项目的可行性研究报告应由具备甲级工程咨询资格的机构编制。

第二十四条 可行性研究报告内容主要包括：项目建设的必要性、建设规模和主要内容、建设方案、资源要素配置等建设条件、投资估算和资金落实情况、项目业主、建设工期、招标内容、效益评价等。

第二十五条 可行性研究报告上报或转报文件应附以下相关材料：

（一）可行性研究报告文本及申请报告；

（二）规划部门的选址意见书；

（三）国土资源部门的用地预审意见；

（四）环保部门对项目环境影响评价文件的审批意见；

（五）金融机构的贷款承诺函以及财政部门出具的同意借款意见；

（六）财政部门和其他出资方的出资承诺证明；

（七）有关法律、法规规定应提供的相关材料。

第二十六条 可行性研究报告审批前应进行咨询评估，市发改委组织或委托符合资质要求的咨询中介机构进行论证评审，并出具评估报告或论证意见。

对经济、社会和环境有重大影响，资源消耗大以及涉及重大公共利益和社会公众普遍关注的项目，在可行性研究报告批复前，应当向社会公示，广泛征求社会各界和公众的意见，必要时可以采取听证会、征询会等形式，特别重大的项目还应进行专家决策咨询。

第二十七条 可行性研究报告咨询评估或论证评审的主要内容：

（一）符合国家法律法规；

（二）符合国民经济和社会发展规划、行业规划、产业规划、产业政策、行业准入标准；

（三）区域布局合理；

（四）合理开发并有效利用了各种资源要素；

（五）项目业主的实力和能力、项目的建设重要条件、生产条件、协作条件、工艺技术、设备选型分析；

（六）全面、充分分析论证项目的投资、经济效益、环境及社会影响、项目可能出现的风险等；

（七）项目对公众利益，特别是项目建设地的公众利益产生的影响；

（八）其他需明确的事项。

第二十八条 市发改委在收到申请材料后，应及时向申请单位出具《舟山市发展和改革委员会政府投资项目（工可）审批联系单》；

对申请材料齐全、同意受理的，应在联系单中注明受理时间，并承诺审批时限。可行性研究报告评估论证时间不计算在市发改委审批期限内，但应当将有关情况告知项目申请人；

对需补正申请材料的，应在联系单中注明需补正的材料。补正材料需相关行政许可和审批部门协助办理的，联系单应抄送相关部门；

对需延期办理的，应在联系单中注明延期原因；

对不予受理的，应在联系单中注明不予受理的理由。

第二十九条 项目业主根据可行性研究报告评估报告或论证意见，对报告进行修改完善后提交市发改委审批。市发改委对项目业主提供的相关材料的完整性和有关意见进行审查，6个工作日内予以批复。

第三十条 可行性研究报告批复的主要内容：

（一）项目建设的必要性；

（二）项目建设规模与主要内容；

（三）建设方案；

（四）项目选址及总体布局；

（五）公用工程及辅助设施；

（六）原材料及主要辅料供应；

（七）项目业主、总投资及资金来源；

（八）环保、劳动安全卫生及消防；

（九）项目评价及建设工期；

（十）建设项目的招标内容；

（十一）其他需明确的事项。



第五章 初步设计审查



第三十一条 项目业主依据批准的可行性研究报告，委托具有相应资质的设计单位根据相关的标准编制项目初步设计。设计单位应当严格按照有关规范，遵循估算控制概算，进行限额设计。

第三十二条 项目初步设计应由市级部门或县（区）发改局、市属企事业单位上报或转报。上报或转报文件应包括以下材料和附件：

（一）初步设计审批申请报告；

（二）初步设计文本；

（三）项目概算；

（四）项目批准文件、项目规划设计条件、相关专业审查意见；

（五）法律、法规规定的其他有关材料。

第三十三条 市发改委应委托符合相应资质的中介机构对项目初步设计方案进行审查，也可通过专家评审论证会的形式进行审查。

第三十四条 初步设计审查内容：

（一）是否符合国家和省有关设计规范、标准以及强制性条款；

（二）是否符合项目批准文件的要求；

（三）是否符合规划设计条件以及相关的专业规划要求；

（四）是否落实环境保护和资源利用等工程措施；

（五）是否符合社会公众利益、公共安全等要求；

（六）概算是否合理；

（七）是否符合法律、法规、规章规定的其他内容。

第三十五条 项目概算应委托具相应资质的中介机构进行审核。总投资概算不得超过可行性研究报告批准的总投资估算的10%（或绝对额500万元），否则可行性研究报告应当重新报批。

第三十六条 市发改委在收到申请材料后，应及时向申请单位出具《舟山市发展和改革委员会政府投资项目（初步设计）审批联系单》；

对申请材料齐全、同意受理的，应在联系单中注明受理时间，并承诺审批时限。初步设计审查和概算审核时间不计算在市发改委审批期限内，但应当将有关情况告知项目申请人；

对需补正申请材料的，应在联系单中注明需补正的材料。补正材料需相关行政许可和审批部门协助办理的，联系单应抄送相关部门；

对需延期办理的，应在联系单中注明延期原因；

对不予受理的，应在联系单中注明不予受理的理由。

第三十七条 项目业主根据初步设计审查和概算审核意见对初步设计进行修改后提交市发改委审批。

第三十八条 市发改委根据审查意见和初步设计修改情况，6个工作日内予以批复。批复内容主要包括：

（一）建设内容及规模；

（二）总平面布置；

（三）主要经济技术指标；

（四）结构、人防、电气、给排水；

（五）环保、消防；

（六）概算及资金来源；

（七）其他要明确的事项。

第三十九条 项目业主根据批准的项目初步设计和概算进行施工图设计并办理相关开工手续等。



第六章 项目竣工验收



第四十条 政府投资项目建设完工后，项目业主（代建项目为代建单位）应当及时进行工程结算，编制工程决算，经有资质的中介机构审核后，编制工程财务决算，报财政部门审批。

第四十一条 有关行业主管部门应依法及时组织工程质量、规划、环境保护、消防、建设档案等专项验收。各专项验收应尽量并联办理。

第四十二条 各项专项验收以及项目工程财务决算审批完成后，项目业主编制项目竣工报告报市发改委。市发改委或委托行业主管部门组织竣工验收。

规定由国家、省有关部门组织竣工验收的，从其规定。

第四十三条 市发改委在收到申请材料后，应及时向申请单位出具《舟山市发展和改革委员会政府投资项目（竣工验收）审批联系单》；

对申请材料齐全、同意受理的，应在联系单中注明受理时间，并承诺审批时限。组织竣工验收的时间不计算在市发改委审批期限内，但应当将有关情况告知项目申请人；

对需补正申请材料的，应在联系单中注明需补正的材料。补正材料需相关行政许可和审批部门协助办理的，联系单应抄送相关部门；

对需延期办理的，应在联系单中注明延期原因；

对不予受理的，应在联系单中注明不予受理的理由。

第四十四条 市发改委应在项目受理后6个工作日内对项目相关材料进行审查，出具竣工验收报告。

第四十五条 项目业主于竣工验收后及时向国有资产主管部门办理产权登记手续。代建项目由项目代建单位根据代建合同向项目业主办理资产交付手续。



第七章 附 则



第四十六条 县（区）政府投资项目审批管理程序可参照本细则执行。

第四十七条 本细则自发布之日起施行。